本文試從實(shí)務(wù)角度簡(jiǎn)要談?wù)動(dòng)绊?非法經(jīng)營(yíng)罪 司法認(rèn)定的幾個(gè)問題，與同仁探討：一、非法經(jīng)營(yíng)罪以主觀上具有非法謀利目的而與主觀上以非法 占有 為目的的詐騙類犯罪相區(qū)別，實(shí)踐中應(yīng)注意運(yùn)用司法推定這一證據(jù)規(guī)則判斷行為人的主觀目的。

非法經(jīng)營(yíng)罪是由修訂前 刑法 的投機(jī)倒把罪分解而來的一個(gè)新罪名。關(guān)于投機(jī)倒把罪的相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)把握非法經(jīng)營(yíng)罪的主觀目的具有重要的參考作用。根據(jù)修訂前刑法第117條的規(guī)定，投機(jī)倒把罪的罪狀需依據(jù)有關(guān)的金融、外匯、金銀、工商管理法規(guī)來補(bǔ)充完全。國務(wù)院于1987年9月17日發(fā)布的《投機(jī)倒把行政處罰暫行條例》就是這樣的重要行政法規(guī)?！稌盒袟l例》規(guī)定，投機(jī)倒把是指以謀取非法利潤(rùn)為目的，違反國家法規(guī)和政策，擾亂經(jīng)濟(jì)秩序的經(jīng)營(yíng)行為。作為日常用語，經(jīng)營(yíng)就是指營(yíng)利行為；投機(jī)倒把罪的部分犯罪對(duì)象，如國家禁止和限制買賣的物資、物品及許可證、執(zhí)照等，均是非法經(jīng)營(yíng)的犯罪對(duì)象；兩高于1985年7月8日公布的《關(guān)于當(dāng)前辦理經(jīng)濟(jì)犯罪案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答（試行）》將非法經(jīng)營(yíng)用作投機(jī)倒把的同義語；非法經(jīng)營(yíng)罪與投機(jī)倒把罪有承繼關(guān)系。因此，我們可以肯定地說，謀取非法利潤(rùn)是非法經(jīng)營(yíng)罪的主觀目的。

生活中經(jīng)營(yíng)行為多種多樣，其方式不時(shí)翻新，尤其是一些帶有欺騙成分的非法經(jīng)營(yíng)行為，如銷售偽劣產(chǎn)品、 傳銷 和變相傳銷，行為人在占有相對(duì)人錢財(cái)時(shí)，已支付“對(duì)價(jià)”（即銷售的、傳銷的商品），再加上行為人往往對(duì)其行為意圖百般 回避 ，因此，行為人的主觀心態(tài)很難準(zhǔn)確把握。這就需要我們以非法經(jīng)營(yíng)行為人的客觀行為為中心，結(jié)合事例中的其他情況，運(yùn)用推定的方法判斷行為人在經(jīng)營(yíng)中的欺騙行為，究竟是為了騙得他人來購買或加入傳銷而使非法經(jīng)營(yíng)行為人通過銷售商品實(shí)現(xiàn)牟利目的，還是為了直接非法占有他人錢財(cái)。如是前者，則可能構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪或因傳銷、變相傳銷行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪；如是后者，則可能構(gòu)成 詐騙罪 。 試舉一例：1999年3月，李某與福建省益生藻生物工程有限公司（下稱“福建公司”）簽訂由李某在浙江省某縣代理銷售“益生藻”合同，規(guī)定李某每銷售一份298元的“益生藻”，可獲得50元提成。同年5月，李某在我省某縣成立“益生藻生物工程有限公司某縣代理點(diǎn)”，向客戶許諾：凡以298元購買保健品“益生藻”一份的，從購買之日起到第20天時(shí)返還50元，到第40天時(shí)再返還230元，到第60天時(shí)再返還218元，共計(jì)返還498元。也就是說，根據(jù)許諾，客戶購買一份“益生藻”，60天后可凈賺200元。李某從5月4日到6月10日期間，共賣出3015份（其中以貨未到為由，未交付“益生藻”給購買者的有1000份），收取的貨款共計(jì)898470元，付給福建公司600470元，獲得福建公司返還的提成100750元，李某共支付客戶返還款49000元。1999年6月10日晚，李某攜款出逃。幾百名 消費(fèi)者 以被騙為由報(bào)了案，并從6月13日起，經(jīng)常聚集到當(dāng)?shù)卣显L，嚴(yán)重妨害了社會(huì)秩序。11月27日，李某被抓獲歸案。